Convenios internacionales que protegen los derechos de los menores

Cuando una familia tiene vínculos con más de un país, proteger los derechos de un niño, niña o adolescente puede requerir algo más que aplicar las leyes nacionales.

 

Esto ocurre, por ejemplo, cuando los padres tienen diferentes nacionalidades, uno vive en el exterior, un menor es trasladado a otro país o existen decisiones sobre custodia, alimentos o adopción que involucran diferentes Estados.

 

Para responder a estas situaciones existen tratados y convenios internacionales destinados a proteger a los menores y facilitar la cooperación entre los países.

 

Colombia forma parte de diferentes instrumentos internacionales que reconocen derechos fundamentales de los niños y establecen mecanismos para actuar frente a determinadas situaciones familiares transfronterizas.

¿Por qué son importantes los convenios internacionales sobre menores?

Las leyes de un país tienen un ámbito territorial determinado. Sin embargo, actualmente las familias se trasladan con frecuencia entre diferentes Estados.

 

Puede ocurrir que:

• El menor viva en Colombia y uno de sus padres en otro país.
• Los padres tengan diferentes nacionalidades.
• Un niño sea llevado al exterior sin autorización.
• Exista una obligación alimentaria que deba hacerse efectiva internacionalmente.
• Una familia adelante un proceso de adopción internacional.
• Sea necesario determinar qué autoridad debe intervenir en una situación familiar.

Los convenios internacionales buscan establecer reglas de cooperación para evitar que las fronteras se conviertan en un obstáculo para la protección de los menores.

La Convención sobre los Derechos del Niño

Uno de los instrumentos internacionales más importantes es la Convención sobre los Derechos del Niño, adoptada en el marco de las Naciones Unidas.

 

Colombia es Estado parte de esta Convención.

 

Este instrumento reconoce que los niños, niñas y adolescentes son titulares de derechos y establece principios fundamentales para su protección.

 

Entre ellos se encuentran:

• La no discriminación.
• El interés superior del niño.
• El derecho a la vida, supervivencia y desarrollo.
• El derecho a ser escuchado en los asuntos que lo afectan.
• El derecho a preservar su identidad.
• La protección frente a diferentes formas de violencia.
• El derecho a mantener relaciones familiares, de acuerdo con las circunstancias y su bienestar.

Estos principios tienen especial importancia en los conflictos familiares.

¿Qué significa el interés superior del menor?

El interés superior del niño, niña o adolescente es un criterio fundamental para tomar decisiones que los afectan.

 

Esto significa que asuntos como custodia, visitas, residencia o traslados internacionales no deberían resolverse pensando exclusivamente en lo que desean los adultos.

 

Deben analizarse también factores como:

• Seguridad.
• Estabilidad.
• Educación.
• Salud.
• Entorno familiar.
• Desarrollo emocional.
• Relación con sus padres.
• Opinión del menor según su edad y madurez.

Cada caso requiere una valoración particular.

Convenio de La Haya sobre sustracción internacional de menores

Otro instrumento especialmente relevante es el Convenio de La Haya sobre los Aspectos Civiles de la Sustracción Internacional de Menores.

 

Su finalidad principal es establecer mecanismos de cooperación para atender determinados casos en los que un menor ha sido trasladado o retenido ilícitamente fuera del país donde tenía su residencia habitual.

 

Por ejemplo, puede ocurrir que uno de los padres obtenga autorización para viajar con el hijo durante unas vacaciones y posteriormente decida no regresar.

 

También puede presentarse un traslado al exterior sin contar con las autorizaciones correspondientes.

 

En determinadas circunstancias, el Convenio permite activar procedimientos orientados al retorno del menor.

¿El proceso de restitución decide quién debe tener la custodia?

No debe confundirse un procedimiento de restitución internacional con una decisión definitiva sobre la custodia.

 

El objetivo principal del mecanismo de restitución es determinar, conforme al convenio aplicable, si corresponde el retorno del menor al Estado de su residencia habitual para que allí se resuelvan los asuntos de fondo que correspondan.

 

Existen excepciones previstas en el propio Convenio, por lo que cada situación debe analizarse individualmente.

La residencia habitual del menor puede ser fundamental

En los conflictos familiares internacionales, la nacionalidad del niño no siempre es el único elemento relevante.

 

La residencia habitual puede desempeñar un papel central en determinados convenios y procedimientos.

 

Para establecerla pueden analizarse aspectos como:

• Lugar donde vivía normalmente.
• Colegio al que asistía.
• Entorno familiar y social.
• Duración de la permanencia en determinado país.
• Circunstancias particulares de su vida.

Por eso, tener un pasaporte de determinado país no resuelve automáticamente una controversia internacional sobre custodia o traslado.

Convenios internacionales y obligaciones alimentarias

Las fronteras tampoco deberían convertirse automáticamente en una forma de evitar las obligaciones de alimentos.

 

Existen instrumentos internacionales y mecanismos de cooperación que pueden facilitar, dependiendo de los países involucrados y del caso, el reconocimiento o cumplimiento de determinadas obligaciones alimentarias.

 

Esto puede ser relevante cuando:

• El hijo vive en Colombia y el progenitor obligado reside en el exterior.
• Existe una decisión sobre alimentos emitida en otro país.
• Es necesario localizar al obligado.
• Se requiere cooperación entre autoridades de diferentes Estados.

El procedimiento dependerá de los instrumentos vigentes entre los países involucrados.

Convenios relacionados con adopción internacional

La protección internacional de los menores también comprende los procesos de adopción.

 

El Convenio de La Haya relativo a la Protección del Niño y a la Cooperación en materia de Adopción Internacional establece mecanismos destinados a brindar garantías en las adopciones que involucran diferentes países.

 

Su propósito incluye prevenir prácticas contrarias a los derechos de los menores y promover la cooperación entre las autoridades competentes.

En estos procesos debe prevalecer siempre la protección del niño y no simplemente el interés de los adultos en adoptar.

El derecho del menor a ser escuchado

Los instrumentos internacionales también reconocen la importancia de escuchar a los niños, niñas y adolescentes en las decisiones que los afectan.

 

Esto no significa que un menor tenga que escoger entre su padre y su madre.

 

Su opinión debe valorarse de acuerdo con factores como:

• Edad.
• Madurez.
• Capacidad para comprender la situación.
• Circunstancias particulares del conflicto.

Escuchar al menor significa reconocerlo como sujeto de derechos, evitando trasladarle la responsabilidad de resolver los problemas de los adultos.

¿Qué ocurre cuando los padres tienen diferentes nacionalidades?

Tener padres de diferentes países puede generar situaciones jurídicas más complejas.

 

Por ejemplo, pueden surgir preguntas sobre:

• Nacionalidad del menor.
• País de residencia.
• Custodia.
• Régimen de visitas.
• Salida del país.
• Cambio permanente de residencia.
• Obligaciones alimentarias.
• Reconocimiento de decisiones judiciales extranjeras.

En estos casos no debe asumirse automáticamente que la legislación correspondiente a la nacionalidad de uno de los padres prevalece sobre la del otro.

 

Es necesario analizar qué autoridades son competentes, dónde reside habitualmente el menor y qué convenios internacionales resultan aplicables.

¿Qué hacer antes de viajar o mudarse al exterior con un menor?

Cuando los padres están separados, conviene revisar cuidadosamente la situación jurídica antes de realizar un traslado internacional.

 

Es importante verificar:

• Quién ejerce la custodia.
• Cómo se encuentra regulado el régimen de visitas.
• Qué autorizaciones son necesarias.
• Si el traslado será temporal o permanente.
• Cómo se mantendrá el contacto con el otro progenitor.
• Qué ocurrirá con educación, salud y alimentos.
• Qué legislación y convenios pueden resultar aplicables.

Una autorización para vacaciones no debería interpretarse automáticamente como autorización para establecer permanentemente la residencia del menor en otro país.

¿Qué hacer si tu hijo fue llevado a otro país sin autorización?

En estas situaciones el tiempo puede ser especialmente importante.

 

Si un menor ha sido trasladado o retenido en otro país sin autorización, es recomendable buscar asesoría jurídica oportunamente para determinar:

• Cuál era su residencia habitual.
• Qué derechos de custodia existían.
• A qué país fue trasladado.
• Si existe un convenio internacional aplicable.
• Qué autoridades deben intervenir.
• Qué mecanismo puede utilizarse para solicitar su retorno, cuando corresponda.

No todos los casos internacionales se tramitan de la misma manera.

Los convenios internacionales no sustituyen el análisis de cada caso

Que Colombia forme parte de un tratado no significa que ese instrumento se aplique automáticamente a cualquier conflicto familiar internacional.

 

Es necesario verificar, entre otros aspectos:

• Qué países están involucrados.
• Si ambos están vinculados por el instrumento correspondiente.
• Qué tipo de conflicto existe.
• Dónde reside habitualmente el menor.
• Qué decisiones judiciales o acuerdos previos existen.

Por eso, cuando un asunto familiar involucra dos o más países, resulta especialmente importante realizar un análisis jurídico antes de actuar.

En Gloria Henao y Asociados brindamos orientación en asuntos de familia que involucran a Colombia y otros países.

 

Te acompañamos en:

• Conflictos familiares internacionales.
• Traslado internacional de menores.
• Custodia y visitas cuando los padres viven en diferentes países.
• Casos relacionados con retención o traslado internacional de menores.
• Divorcios entre colombianos y extranjeros.
• Revisión de decisiones y documentos provenientes del exterior.
• Análisis de convenios internacionales aplicables al caso.

Nuestro objetivo es ayudarte a identificar las normas y mecanismos adecuados, priorizando siempre la protección de los derechos de los niños, niñas y adolescentes.

Si enfrentas un conflicto familiar que involucra a un menor y a dos o más países, no asumas que las mismas reglas se aplican en cualquier lugar.

 

Agenda una asesoría con Gloria Henao y Asociados y recibe orientación para identificar qué legislación, autoridades y convenios internacionales pueden aplicarse a tu situación.